Par Alexander Pizale, Gregory Hogan, Christopher Harasym à Cassels Brock & Blackwell LLP

L’exigence de se conformer à Instrument national 43-101 – Normes de divulgation pour les projets minéraux (NI 43-101) est largement connu des sociétés publiques canadiennes ayant des intérêts dans les projets minéraux. Cependant, les émetteurs privés (non déposés) intéressés par un projet minéral sur un matériel immobilier à l’émetteur privé ne savent souvent pas qu’ils sont également soumis à NI 43-101 et doivent naviguer sur leurs propres défis de conformité. Cet article se concentre sur les questions spécifiques qui s’appliquent aux émetteurs privés lors de l’examen de la divulgation technique et de la conformité avec NI 43-101.

Comment la NI 43-101 s’applique-t-elle?

Ni 43-101 définit la «divulgation» pour signifier (l’accent ajouté):

“Toute déclaration orale ou divulgation écrite faite par ou au nom de un émetteur et destiné à être, ou raisonnablement susceptible d’être mis à la disposition du public dans une juridiction du Canadaqu’il soit déposé ou non en vertu de la législation sur les valeurs“

Cette définition illustre que le disponibilité de la divulgation entraîne l’obligation de se conformer au NI 43-101, plutôt que uniquement la nature de l’émetteur lui-même (privé vs public). NI 43-101 indique en outre l’applicabilité de la règle aux émetteurs privés en raison de l’utilisation de «l’émetteur» plutôt que du concept plus étroit de «l’émetteur de rapport» utilisé dans d’autres instruments de droit des valeurs mobilières.

Un principe de base de NI 43-101 est qu’il est destiné à saisir les informations mises à la disposition du «public» par les émetteurs. En conséquence, les émetteurs privés doivent être conscients de leur public prévu et probable lorsqu’ils font des déclarations sur un projet minéral sur un matériel immobilier à l’émetteur privé.

Qui est considéré comme le public?

Bien qu’il n’y ait pas de test de ligne lumineuse, le concept de ce qui est considéré comme «public» a été interprété largement par les régulateurs et la détermination sera basée sur les faits de chaque cas. Certains facteurs clés à considérer sont les suivants: (i) le nombre de personnes à laquelle la divulgation est fournie, (ii) l’expérience de ces personnes et leur accès aux conseils, (iii) leur valeur nette et leur capacité à gérer les risques, et (iv) leur relation avec l’émetteur. Un test commun au Canada consiste à examiner si les personnes ont des obligations communes d’intérêt ou d’association avec l’émetteur ou son personnel, qui pourrait inclure des amis, de la famille et des associés commerciaux.

Exigences du rapport technique

Dans la plupart des cas, les émetteurs privés qui ne prévoient pas de rendre public au Canada n’auront pas préparé de rapport technique en vertu du NI 43-101 ou l’ont déposé sur Conscience +. Cependant, le NI 43-101 contient un certain nombre de déclencheurs de rapport technique pertinents et importants qui sont souvent négligés par les émetteurs privés. Les déclencheurs de rapport technique potentiel applicables à un émetteur privé peuvent inclure:

1. L’utilisation d’un «mémorandum d’offre» ou «OM» pour une offre de titres, à moins qu’elle ne soit fournie aux investisseurs accrédités. Un mémorandum d’offre comprend le formulaire prescrit pour les émetteurs qui s’appuient sur l’exemption du prospectus du mémorandum de l’offre et peuvent également inclure tout document prétendant pour décrire l’entreprise et les affaires d’un émetteur qui a été préparé principalement à la livraison et à l’examen par un investisseur potentiel pour aider l’investisseur potentiel à prendre une décision d’investissement sous un exonétion de prospectus. Ce dernier type de OM comprendrait des présentations d’investisseurs et des documents similaires et est la forme d’OM qui est le plus susceptible de déclencher un rapport technique pour les émetteurs privés. Pour éviter de déclencher une exigence de dépôt, les émetteurs privés peuvent restreindre la distribution de tout OM aux investisseurs accrédités ou les transactions de structure, dans la mesure du possible, pour éviter de déclencher un rapport technique.
2. Transactions de fusions et acquisitions où l’émetteur privé est impliqué dans une acquisition approuvée par les actionnaires en tant qu’acquéreur ou cible qui implique une considération de partage, et une circulaire d’information est prête à obtenir l’approbation des actionnaires. Cela comprendrait des circulaires préparées pour les acquisitions achevées par le biais d’une fusion.
3. Transactions de fusions et acquisitions où l’émetteur privé attribue une offre officielle pour un objectif privé.
4. Les divulgations publiques des réserves minérales, des ressources minérales ou des résultats d’une évaluation économique préliminaire (PEA) qui sont des changements importants par rapport à l’émetteur privé (déclenchement des informations).

Les émetteurs privés cherchant à éviter les exigences du rapport technique devraient s’abstenir de partager publiquement les informations déclenchant des informations. Les divulgations dans les communiqués de presse, les présentations d’entreprise ou sur les sites Web publics peuvent déclencher un dossier technique ou une autre conformité avec les exigences de NI 43-101. Un émetteur privé devra s’assurer que le déclenchement des informations ne sera pas mis à disposition au-delà de son public limité prévu pour s’assurer qu’il n’est pas considéré comme «public» et devrait prendre des mesures actives pour s’assurer qu’il n’y a pas de divulgation publique involontaire, y compris en étiquetant les matériaux contenant des informations déclenchant comme «confidentiels» et en restreignant un accès.

Si le déclenchement des informations est rendu public – intentionnellement ou par inadvertance – l’émetteur privé devra déposer un rapport technique sur Sedar + dans les 45 jours. Les émetteurs privés ont la possibilité de créer un profil Sedar + et de déposer des rapports techniques conformément à NI 43-101.

Normes de divulgation

Le respect des normes de divulgation peut poser des défis pratiques pour les émetteurs privés, car les règles peuvent ne pas être aussi familières et les ressources peuvent ne pas être aussi facilement disponibles ou connues de ces émetteurs. Par exemple, l’une des exigences les plus fondamentales du NI 43-101 est que les divulgations scientifiques et techniques mises à la disposition du public doivent être basées sur des informations préparées par ou sous la supervision d’une personne qualifiée (QP) ou approuvée par un QP. Les émetteurs privés peuvent ne pas avoir de relation continue avec un QP ou avoir un QP engagé et régulièrement impliqué dans un projet. Par conséquent, toute divulgation planifiée impliquant des informations scientifiques ou techniques devrait prendre en compte le temps et le coût associés à l’examen QP.

Conclusions

Les émetteurs privés au Canada doivent rester vigilants dans la compréhension et le respect des exigences de divulgation et de rapport technique en vertu du NI 43-101, même s’ils ne signalent pas les émetteurs. La large interprétation du «public» par les régulateurs signifie que la prudence devrait être exercée dans toutes les formes de communication impliquant des informations scientifiques ou techniques.

Cet article est fourni par Cassels Brock & Blackwell LLP. Pour plus d’informations, veuillez contacter les auteurs de cet article ou tout membre de Cassels ‘ Groupe minier.

À propos d’Alexander Pizale

Alex Pizale est partenaire du groupe de droit des affaires et coprésident du groupe environnemental, social et de gouvernance (ESG) chez Cassels. Alex pratique le droit des entreprises et des valeurs mobilières en mettant l’accent sur le droit minière et les transactions commerciales connexes, y compris l’expertise en streaming, en options et en coentreprises. Il possède également une vaste expérience dans les conseils des émetteurs en ce qui concerne les instruments nationaux 43-101 – normes de divulgation pour les projets minéraux. En plus de l’exploitation minière, il représente les clients dans une grande variété d’industries, notamment l’immobilier, le cannabis, la technologie, la blockchain et la crypto-monnaie. Pour son travail, Alex est reconnu comme un leader dans son domaine par Chambers Canada, Chambers Global et Lexpert.

À propos de Gregory Hogan

Greg Hogan est partenaire du groupe Securities de Cassels. La pratique de Greg se concentre sur les transactions de financement d’entreprise, les fusions et les acquisitions, ainsi que sur les questions connexes des entreprises et commerciales. Il fournit des conseils et exécute des financements publics et privés, des fusions et acquisitions domestiques et transfrontalières, des transactions privées, des désinvestissements et d’autres accords commerciaux. Greg structure des transactions nationales et internationales complexes et négocie des termes et documents clés de transaction. Il fournit des conseils continus sur les questions de droit des valeurs mobilières, les questions de conformité, la gouvernance d’entreprise et les questions de droit des sociétés. Greg agit régulièrement pour les émetteurs et les marchands de placements.

À propos de Christopher Harasym

Christopher Harasym est associé dans le groupe de droit des affaires à Cassels. Christopher est diplômé du programme JD / HBA à la Faculté de droit et à Ivey Business School de Western University. Christopher a reçu le prix du Barreau de l’Ontario et a obtenu son diplôme avec distinction. À Western, Christopher était directeur et président du comité de gouvernance du conseil d’administration du Conseil des étudiants universitaires, une société à but non lucratif avec plus de 16 millions de dollars d’actifs, et a été vice-présidente du Conseil des étudiants universitaires Purplecare Health and Wellness Trust. Il a également précédemment servi deux mandats en tant qu’étudiant sénateur représentant la Ivey Business School, la Faculté de droit, la Faculté de l’ingénierie et la Faculté de l’éducation. Avant de rejoindre Cassels en tant qu’associé, Christopher était à la fois un étudiant d’été et de la firme.

À propos des Cassels Brock et Blackwell

Cassels Brock & Blackwell LLP est un cabinet d’avocats canadien axé sur le service de la transaction, du plaidoyer et des besoins de conseil des secteurs commerciaux les plus dynamiques du pays.
Cassels propose l’une des plus grandes pratiques en droit des affaires au Canada, conseillant des clients des start-ups aux organisations multinationales – dans la rue et dans le monde – et le cabinet est constamment cité en tant que chefs de marché par des autorités telles que Chambers, Lexpert et les meilleurs avocats.
Cassels s’est distingué dans l’avant-garde de l’industrie minière, offrant le groupe minier dédié le plus grand et le plus expérimenté de tout grand cabinet d’avocats canadien. Conduit par Jen Hansen et Jennifer TraubCassels est fier d’être régulièrement classé de niveau 1 pour la loi minière par Chambers Canada. Pour en savoir plus, visitez cassels.com/mining.